谈谈录音录像取证需要注意的问题

前言

录音录像属于视听资料，是证据种类之一，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人录制的录音录像可以作为合法证据被人民法院采纳。在发达地区的法律纠纷处理过程中，尤其是在民事诉讼过程中，录音录像有时起着关键性的作用。因此，越来越多的当事人希望通过录音录像取证方式获得、创造证据，以便在法律纠纷处理中占据优势地位。

（注：本文的“录音”取证适用于“录像”取证，条件允许的情况下，强烈建议通过录像取证。）

一、主要法律依据

（一）《中华人民共和国民事诉讼法》

（二）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第六十八条　以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。【合法性】

第六十九条　下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：

（三）存有疑点的视听资料；【真实性】

第七十条　一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：

（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；【合法性、真实性、关联性】

二、录音的证据效力

依据上述司法解释的规定，录音需要同时具备以下三个条件才具备《民事诉讼法》中规定的证据效力：

（一）录音手段合法

录音手段合法，即录音具备合法性。依据司法解释，侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的录音录像，不能作为证据。

例如，集合亲友到丈夫情妇家中，拍摄到丈夫及情妇的裸体性爱录像，是严重违反法律规定的行为，该录像不能被法院作为证据采纳。

又如，主人在自家客厅内安装监控设备，将保姆的虐待小孩的行为拍摄下来，此证据是主人在自家客厅内安装监控，未违反法律规定，也未侵害他人合法权益，监控所录得的录像具有合法性。

问：偷录偷拍的资料可以作为证据吗？答：可以。部分当事人会担心偷录的录音录像提交给法庭后，法官会不予采纳。其实偷录的录音证据，只要没有侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得，是可以被法庭认可的。

（二）录音无疑点

录音无疑点，即具备真实性，指当事人提交的录音未被剪接、编辑或者伪造。若对方当事人对真实性有异议，可以由对方当事人申请作相关的司法鉴定。

（三）录音有其他证据佐证

即录音录像与案件有关联性，能与其他证据结合，形成完整、统一指向的证据链。

三、录音取证的具体操作

（一）录音设备的选择

现在许多的电子数码产品都能够录音，比如说手表、录音笔、MP3、MP4、照相机、摄像机、手机等等。当事人应当选择录音较为清晰、录音续航能力较强、内存容量较大的设备（尤其是录像，要注意控制时间）。在录音过程中，若担心一个电子录音设备会发生故障，可以使用两个设备同时进行录音。手机通话录音，最好选择全自动录音的软件，以保证录音的完整性。

（二）录音时间和地点的选择

时间上，要尽早取证。越早进行录音取证，取证的对象越无防备心理，特别是在初次“协商解决（我方可以假意提出）”时，一般不会歪曲、否认事实。倘若初次录音失败，或者我方起诉之后再录音，取证对象可能会从有利其本身的角度刻意回避某些问题。

地点上，要保障录音清晰可辨。录音地点的选择，应该尽量选择较为安静，能够保证双方对话较为清晰可辨的场所。电话录音，还要注意选择信号好的地方、较为合适的时间段拨打电话。

（三）录音取证的方式

录音取证的方式通常有两种，一为面谈录音，二为电话录音。

面谈录音的方式有时会更加有利于取证，因为电话录音时，当商谈出现争端，对方可能会直接将电话挂断；而当面商谈，即使出现一些争论也能够继续追问下去。

（四）录音取证的具体进行

为便于录音取证，我们可以以“协商”等较为合理的理由去面谈并录音。商谈前，我方应事先研究并归纳出希望对方承认、认可的相关事实，以便在商谈中相机进行引导。

1．协商过程中，务必交代谈话时间、地点、谈话者身份。注意，要用较为自然的方式明确对方身份情况，以免对方察觉。如有律师协同，最好以员工、朋友的身份陪同，且服饰方面律师应当与当事人的相当；

2．协商时，要尽可能地明确相关案情发生的时间、人物、地点、起因、经过及结果；

3．如果我方手头上有部分相关案情的证据，在谈话时应注意将谈话内容与我方手头上证据的内容相互印证，因为有其他证据佐证是录音证据被采信的条件之一；

4．我方应提出事先准备好的相关问题，尽量引导并促使对方说出相关事实，或者我方说出，对方承认；

5．谈话内容尽量简洁，不要涉及与案情无关的国家秘密、商业秘密或个人隐私，也不得采用要挟、威胁等语气商谈，否则可能会被认定不合法，而使法院不予采信；

6．要着眼于事实方面的确认，不必纠缠于法律责任的争论；

7．录音过程不要间断，否则可能认为有剪辑。还要注意控制谈话时间，只要确认了相关的案情要点即可，最好有结束语如“那就这样吧”、“再见”“我们回去再考虑考虑”；

8．为便于法官明确录音内容，我方应将录音整理成书面的文字材料、录音证据文件（如果录音文件较为特殊，需要将录音播放器）一同刻成光盘，作为证据提交至法院。

（五）公证的录音取证

在条件允许的情况下，可以请公证机关公证录音过程，并出具公证书，确保录音证据的合法性、真实性。

四、录音取证的主要证明对象

（一）起诉未超过诉讼时效

利用录音证明相关诉讼请求未超过诉讼时效。如果是债权债务纠纷，要注意对方若是企业，一是要尽量找对方法定代表人或者被授权人录音，二是要让对方确认每年甚至每季度、每月都有催讨的事实。

（二）存在当事人主张的事实依据

在法庭上，只有证据，没有事实。通过“假协商、真取证”，可以取得对我方主张非常有利的证据，有时可以因此而扭转整个诉讼局面。

五、结语

最后，需要注意的是，在法律纠纷处理过程中，我们积极采取录音录像方式取证的同时，也要提防我们“被录音取证”，特别是在进入仲裁及诉讼阶段后，现在早已不是“隔墙有耳”的年代了。

成功案例：

1、录音证据在劳动纠纷案件中的作用

2、遭遇性骚扰，怎么办？

本文为陈庚华律师原创。